最新公司法注冊資金繳足期限(2)
二 我國企業(yè)注冊資本制度“雙軌制”之現狀
(一)外商投資企業(yè)法對注冊資本制度的規(guī)定
我國第一部外商投資企業(yè)法，1979年的中外合資經營企業(yè)法第4 條明確提出了“注冊資本”的概念，1983年的中外合資企業(yè)法實施條例第21條給注冊資本下的定義：“合營企業(yè)注冊資本，是指為設立合營企業(yè)在登記管理機構登記的資本總額，應為合營各方認繳出資額之和。”同時，該實施條例還進一步規(guī)定了注冊資本變更、轉讓的一般程序。1987年3月1日，我國公布了關于中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定，以規(guī)范在實踐中出現的合營各方不實際出資而利用借貸資本充當注冊資本的行為。1990年12月12日發(fā)布的外資企業(yè)法實施細則第21條給注冊資本下的定義是：“外資企業(yè)的注冊資本，是指為設立外資企業(yè)在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。”1995年9月4日發(fā)布的中外合作企業(yè)法實施細則第16條對注冊資本的定義是：“合作企業(yè)的注冊資本，是指為設立合作企業(yè)，在工商行政管理機關登記的合作各方認繳的出資額之和。”三資企業(yè)法及配套的法規(guī)的規(guī)定盡管還不夠完善，但對注冊資本制度的建立有了初步的嘗試并積累了豐富的實踐經驗。
(二)公司法對注冊資本制度的規(guī)定
1993年我國最重要的企業(yè)組織法《中華人民共和國公司法》頒布，公司法第23條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為公司登記機關登記的全體股東實繳出資額。”第78條規(guī)定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。”公司法還明確規(guī)定了注冊資本的總額與構成，以及注冊資本構成、變更的法定程序。1994年國務院發(fā)布了公司登記管理條例，根據公司法的規(guī)定對注冊資本事項以及事項的登記進行管理。1996年3月， 國家工商行政管理局又發(fā)布了公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定，以配合上述法規(guī)的實施。
(三)兩種注冊資本制度“雙軌并行”
外商投資企業(yè)法與公司法對注冊資本的規(guī)定，差異是十分明顯的，在實踐中形成兩種注冊資本制度“雙軌并行”現象。其差異主要有：
1.認繳資本制與實繳資本制之別。中外合資企業(yè)法實施條例第21條和中外合作企業(yè)法實施細則第16條都規(guī)定，注冊資本是合營合作各方認繳出資額之和；外資企業(yè)法實施細則第21條也規(guī)定，注冊資本是外國投資者認繳的全部出資額。外商投資企業(yè)的注冊資本是投資者的認繳資本，而且，外商投資企業(yè)法也沒有驗資和在設立時呈送驗資證明的規(guī)定。合營各方(或外國投資者)只要在合營企業(yè)合同和章程(或外資企業(yè)章程)中明確出資方式和出資額并符合法定要求，經審查批準領取批準證書，合營企業(yè)即可登記成立，不必在登記成立時繳足出資。因此，外商投資企業(yè)注冊資本制度實行的是授權資本制。1995年1月10 日發(fā)布的關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定，對外商投資股份有限公司實行嚴格的法定資本制，其第7 條規(guī)定：“公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記的實收股本總額。”此規(guī)定和公司法第78條規(guī)定一致。從公司法第23條、
第78條對注冊資本所作的定義來看，其規(guī)定注冊資本是全體股東“實繳”的出資額，實行的是實繳資本制。公司法第26條規(guī)定：“股東全部繳納出資后，必須經法定驗資機構驗資并出具證明。”第27條規(guī)定申請公司設立登記時應提交驗資證明。(注：見公司法第27條。)由此可見，公司法的注冊資本制度實行的是法定注冊資本制，股東必須按照公司章程的規(guī)定全部繳納出資，經法定驗資機構驗資并出具驗資證明后，公司才能登記成立。
2.關于注冊資本最低限額之別。外商投資企業(yè)法沒有對采取有限責任公司形式的外商投資企業(yè)注冊資本最低限額作出明確的限制，只是規(guī)定中外合資經營企業(yè)中的外國合營者的投資比例一般應不低于注冊資本的25%。而公司法第23條第二款對有限責任公司的注冊資本最低額按公司生產經營性質不同分別作了相應的規(guī)定，如以生產經營為主的公司人民幣50萬元，以商品批發(fā)為主的公司人民幣30萬元，以商品零售為主的公司人民幣30萬元等等。
3.減資制度之別。外商投資企業(yè)法禁止減少注冊資本，合資企業(yè)法實施條例第22條明確規(guī)定：“合營企業(yè)在合營期內不得減少其注冊資本。”外資企業(yè)法實施細則第22條也同樣規(guī)定：“外資企業(yè)在經營期內不得減少其注冊資本。”而公司法原則上允許公司在其經營期內減少注冊資本。公司法第39條和第46條對有限責任公司減少注冊資本作了明確規(guī)定，第103條、第112條、第149 條對股份有限公司減少注冊資本也作了明確規(guī)定；另外，公司法第186 條還規(guī)定了公司減少注冊資本的具體程序，并要求減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額。合作企業(yè)法實施細則就減資制度作了與合營企業(yè)法、外資企業(yè)法不盡相同的規(guī)定，而與公司法的規(guī)定趨于一致，該實施細則第16條第二款規(guī)定：“合作企業(yè)注冊資本在合作期限內不得減少。但是，因投資總額和生產經營規(guī)模等變化，確需減少的，須經審查批準機關批準。”雖然他的減資條件和程序規(guī)定比公司法的規(guī)定嚴格得多，但是與合資經營企業(yè)法、外資企業(yè)法禁止減資的規(guī)定相比較，已有所松動。至于外商投資股份有限公司的減資制度，依據關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定第25條規(guī)定，按公司法有關規(guī)定辦理，即適用股份有限公司的減資規(guī)定。
4.股東抽回出資制度之別。外商投資企業(yè)法允許股東抽回出資，根據中外合資企業(yè)法及其實施細
則之規(guī)定，外國合作者可以在合營期間抽回出資，即如果合作合同約定合作期滿后企業(yè)固定資產歸中國合作者所有的，則外國合作者可以先收回投資額。(注：見中外合作企業(yè)法第22條第二款，中外合作企業(yè)法實施細則第44條、第45條。)而公司法則嚴禁股東抽回出資。公司法第34條明確規(guī)定：“股東在公司登記后，不得抽回出資。”
5.股東出資轉讓制度之別。外商投資企業(yè)對投資者(股東)轉讓其出資額作了較公司法嚴格得多的規(guī)定。如合資企業(yè)法實施條例第23條規(guī)定：“合營一方如向第三者轉讓其全部或部分出資額須經合營他方同意，并經審批機關批準。合營一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。合營一方向第三者轉讓出資額的條件，不得比向合營他方轉讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，轉讓無效。”又如外資企業(yè)法實施細則第23條規(guī)定：“外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。”中外合作經營企業(yè)法第10條規(guī)定：“中外合作者一方轉讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權利、義務，必須經他方同意，并報審查批準機關批準”外，而且在其實施細則第23條強調“必須經合作他方書面同意。”而公司法對有限責任公司股東轉讓其出資額的規(guī)定則靈活得多，該法第35條規(guī)定：“股東之間可以相互轉讓其全部或者部分出資。股東向股東以外人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。”可見，公司法規(guī)定的股東出資額轉讓無須以股東的一致同意和政府機關的批準為條件。另外，外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉讓除須符合公司法規(guī)定的股份有限公司發(fā)起人股份轉讓條件(自公司成立之后起三年內不得轉讓)外，還需經公司原審機關批準，而公司法一般無此規(guī)定。
三、現行外商投資企業(yè)注冊資本制度之弊端
外商投資企業(yè)注冊資本制度實行認繳資本制，在實踐中出現了一些問題。除了前述認繳資本制本
身內在制度缺陷帶來的種種弊端之外，還導致下述幾個問題。
1.容易造成出資不實、資金不到位的現象。由于外商投資企業(yè)實行認繳資本制，企業(yè)登記設立時并不要求投資者實繳出資，在領取營業(yè)執(zhí)照之后，許多投資者由于種種原因未能按期繳納出資或出資不足，其后果是使企業(yè)和債權人蒙受損失。而注冊資本是公司全部資產的基礎，是公司據以設立的基石，是公司承擔虧損風險的基本保障，是劃分股東權益的依據。(注：參見沈四寶“外商投資企業(yè)適用公司法的若干問題”《中國法學》1995年第一期第49頁。)注冊資本不到位將嚴重影響企業(yè)正常經營，許多企業(yè)因此而關門，此現象嚴重影響和阻礙我國引進外資工作的數量與質量。
2.容易引起中外雙方投資者權利與義務不對等。企業(yè)要進行生產經營，就必須有一定的資金作為基礎，實踐中當外方資金尚未到位時，往往是由中方先行墊付。其結果不外乎兩種：一是外方按約出資，即使如此，中方仍承擔著較重的義務，因中方和外方投入資金的時間不同，外商在尚未投入資金的情況下即可分享中方先期投資產生的效益，這顯然違背平等互利原則。更何況在分期出資情況下，法律僅規(guī)定了分期出資中首期出資的最低比例，而未規(guī)定外方在首期出資中的出資比例，更亦導致雙方權利義務不對等。二是外方未按約出資或根本不出資，這樣就使企業(yè)生存產生危機，中方就可能受到重大損失。
3.缺乏注冊資本最低限額的限制不利于我國引進外資質量的提高。注冊資本最低限額限制不僅有利于保障公司的基本信用，維護公司的正常運行，而且有利于逐步擴大我國吸引外資、技術和設備的總體規(guī)模，提高利用外資水平。由于缺乏最低資本限額的限制，目前我國引進外資的總量雖不小，但大多集中在一些小而快的項目上。此現狀造成的后果：一方面助長外商的短期行為；另一方面是造成實踐中出現炒賣外資即“小外資大中資”現象。這些均不利于我國引進外資水平的提高。
4.允許外國投資者抽回出資的規(guī)定與公司法的基本原理相悖。根據公司法的基本原理，投資者的
投資在企業(yè)存續(xù)期間是不可以抽回的，只可以在一定條件下轉讓。而具有法人資格的外商投資企業(yè)，無論其采用有限責任公司形式還是股份有限公司形式，都應遵循公司法的基本原理。而中外合作企業(yè)法及其實施細則關于外方可以先行回收投資的規(guī)定顯然有悖于傳統(tǒng)的公司法原理。
5.禁止減少注冊資本的規(guī)定不利于及時調整企業(yè)的注冊資本，使之難以真正地反映企業(yè)的實際財產狀況，并保持與實際財產一致；也不利于企業(yè)根據市場行情靈活地調整經營規(guī)模，適應市場的客觀要求。因此，世界上大多數國家公司法都允許注冊資本在一定條件下減少。(注：參見葉林《中國公司法》中國審計出版社1997年版，第168 頁。)我國的公司法也原則上允許減少注冊資本并規(guī)定了相應的條件。
6.因立法奉行雙軌制，導致內資企業(yè)與外商投資企業(yè)競爭地位不平等。國內企業(yè)實行實繳資本制，企業(yè)設立成本較高，而外商投資企業(yè)享有“先登記后出資”的優(yōu)惠，實際上是享有一種超國民待遇，這與現代市場經濟注重各類企業(yè)平等競爭的要求不符，不利于內資企業(yè)的發(fā)展。
四、完善外商投資企業(yè)注冊資本制度
為了解決外商投資企業(yè)出資中出現的一些問題，特別是針對外商拖延出資和部分出資的現象，國家工商局和外經貿部聯(lián)合發(fā)出通知，專門對投資者分期出資的總期限作了具體規(guī)定。該通知按照注冊資本總額的大小，對繳清全部出資的總期限作了詳盡規(guī)定。這雖然在一定程度上彌補了原有法律規(guī)定的不足，減少了外商投資企業(yè)設立中的出資問題，但他并未改變認繳資本制的根本機制，當然不可能完全解決已存在的問題，同時也未涉及內外資企業(yè)不平等競爭狀況的改變與法律沖突的協(xié)調。對于如何進一步完善外商投資企業(yè)注冊資本制度，其途徑主要兩個方面：
(一)進一步改進完善外商投資企業(yè)注冊資本立法
我國企業(yè)注冊資本制度實行“雙軌制”的原因，是為了通過繳資上的優(yōu)惠，一方面給外國投資者更大的靈活性，使投資者對投資時間有一個選擇的余地，避免資金過剩，提高投資效益；另一方面更好地與國際慣例趨同。目前，世界上許多國家公司法都規(guī)定實行授權資本制，不要求一次足額實繳出資。至于我國公司法的規(guī)定，則是針對我國現實生活中內資公司虛假出資現象。外商投資企業(yè)實行認繳資本制以來，雖存在不少問題，但實踐證明總的來說還是成功的，有力促進了外資的引進和利用，因此“雙軌并行”的現象還會延續(xù)。目前的關鍵就在于消除現行授權資本制的弊端，即進一步改進和完善外商投資企業(yè)注冊資本制度的有關立法。
1.明確外商投資企業(yè)注冊資本的最低限額，以確保外商投資企業(yè)規(guī)模，提高利用外資的質量。同時，通過規(guī)定從事不同行業(yè)公司類別的不同最低注冊資本標準，還可以起到引導外資投向的作用，減少外商投資短期行為，合理地利用外資。
2.明確投資者首期出資最低額。在實行分期繳付出資的情況下，應在首期出資中規(guī)定外國投資者的最低投資額，以保證外國資本在企業(yè)注冊資本中的占有份額，使中外雙方義務基本等同。
3.明確規(guī)定禁止投資者抽回投資。應當嚴格執(zhí)行公司法關于股東承擔有限責任的基本原理，規(guī)定在外商投資企業(yè)成立后，禁止任何投資者抽回投資。以確保合營企業(yè)和雙方當事人的權益。
4.明確規(guī)定允許外商投資企業(yè)減少注冊資本，以便更好地適應市場變化，促進外商投資企業(yè)的良好運營，反映企業(yè)的真實運行狀態(tài)。注冊資本減少必須嚴格符合公司法所規(guī)定的條件和程序。
(二)統(tǒng)一企業(yè)注冊資本制度，變雙軌制為單軌制
企業(yè)注冊資本制度上的“雙軌制”，是中國特色的市場經濟的產物，它對于吸引外資起到了一定的積極作用。但從長遠的角度看，這種“雙軌制”所造成的內、外資企業(yè)的差別待遇，是同世界性的對外資實行國民待遇的潮流相違背的，也是和我國統(tǒng)一內、外資立法的趨勢背道而馳的。(注：參見沈木珠“完善中國外商投資法的若干建議”《政治與法律》1997年第二期第5頁。)因此， 企業(yè)組織法不應對外國投資者和本國投資者實行差別待遇，應該有統(tǒng)一法律進行規(guī)范。所以，作為企業(yè)組織法重要內容的注冊資本制度理應得到統(tǒng)一。這也是市場經濟平等競爭的本質要求。
企業(yè)注冊資本制度的統(tǒng)一，并非簡單地將授權資本制改為法定資本制。因為，無論是法定資本制還是授權資本制都有其利弊所在。正是由于兩種注冊資本制各有利弊，因而便產生了折衷資本制。折衷資本制是在公司設立時仍采用資本確立原則，但公司章程認可董事會可在規(guī)定的年限內發(fā)行新股，以補足公司資本總額。許多發(fā)達國家早已采用折衷資本制，如德國、法國、日本等國。(注：參見王保樹“現代股份公司法發(fā)展中的幾個趨勢性問題”，《中國法學》1992年第六期第63頁。)這一制度克服了法定資本制和授權資本制的缺點，又兼容二者的優(yōu)點，它既放松了對公司設立資本的要求，又可保證公司成立時擁有必要的資本。我國在經濟體制改革取得一定成效時，應不失時機地考慮采用折衷資本制，以適應我國社會主義市場經濟的深入發(fā)展的需要，適應我國經濟融入國際經濟大循環(huán)，成為其中積極一員的需要。但同時又不能機械地照搬別國的折衷資本制，要充分考慮我國的國情及社會主義市場經濟的特點，在立法時考慮提高公司成立時實繳資本額的比例，以保證公司正常運行，保障債權人的合法權益。
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