侵犯商業秘密罪詳解來了

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　　聲明：

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　　目錄

　　1、刑法條文

　　2、概念與構成要件

　　3、規范整理

　　4、裁判要旨

　　一、刑法條文

　　第二百一十九條 有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失的。處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;

　　(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;

　　(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。

　　明知或者應知前款所列行為。獲取、使用或者披露他人的商業秘密的，以侵犯商業秘密論。

　　本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益。具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

　　本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人。

　　二、概念與構成要件

　　侵犯商業秘密罪，是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。

　　(一)客體要件

　　本罪侵犯的客體為商業秘密權 ( 商業秘密權利人對商業秘密所擁有的合法權益 ) 以及受國家保護的正常有序的市場經濟秩序。

　　本罪侵犯的對象是商業秘密。所謂商業秘密，依《反不正當競爭法》和本條第 3 款之規定，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。顯而易見，我國法律所指的商業秘密包含技術秘密 ( 專利技術之外的有關工業上的生產技術、工藝秘決或產品配方，其自身不具有獨立性或整體性，而須依附于某項專利，或依附于某項商業秘密 ) 在內。其范圍既包括生產技巧、工藝秘決、產品配方這類技術信息，也包括商業經驗、經營策略、營業秘密這類營業信息。

　　侵犯商業秘密的行為，不僅使商業秘密權利人的合法權益受到了侵害，也使公平、有序的市場秩序受到了侵害。

　　( 二 ) 客觀要件

　　本罪在客觀方面表現為違反國家反不正當競爭法律法規規定，侵犯商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。

　　侵犯商業秘密的行為，根據本條第 1 款規定，具體包括 3 種即：

　　1 、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。其中，盜竊，是指以自認為不被商業秘密的所有人、使用人、保管人等發現的方法秘密竊取其商業秘密的行為。所盜竊的既可以是原件，也可以是復制件，還可以是自己以秘密的方式加以復制如偷拍、偷錄等。利誘，是指以高薪、金錢、物質、工作條件、幫助解決戶口、調動工作、就業、學習、留學等物質或物質性利益甚或女色等為誘餌使了解商業秘密的合營者、保管者、知情人等向其泄露商業秘密，如提供原件或復制件，口頭、書面告知其內容。脅迫，是指以殺害生命、傷害身體、加害親屬、毀壞財產、揭露隱私、損害名譽、解除職務、克扣工資、開除工作等相要挾、恐嚇，致使商業秘密的知情者向其泄露商業秘密。至于其他不正當手段，則是指除上述盜竊、利誘、脅迫以外的諸如搶劫、竊取、騙取等不正當手段。

　　2 、披露、使用或者允許他人使用以不正當手段獲取權利人的商業秘密。所謂披露，是指通過各種方式向他人泄露商業秘密。有的采取口頭告知如當面告訴、電話告知等;有的采取書面方式，如提供商業秘密的原件、復制件、用信件告知其內容等;有的采取讓其閱讀、抄錄、復制商業秘密等。只要通過其行為能讓他人了解，獲知商業秘密，不管其方式如何，都應以披露論處。所謂使用，則是指將獲知的商業秘密用于生產、經營活動。披露、使用或者允許他人使用權利人的商業秘密必須是通過的以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當的手段獲取的。如果不是通過不正當的手段獲取的，即使有披露或者使用行為，也不能以本行為論處。如撿拾了商業秘密材料，或者因工作如打印商業秘密，參與決策、討論、咨詢，進行監督、管理而獲取的商業秘密，即使有披露、使用或者允許他人使用的行為，也不能以本行為論處。構成本罪，應屬于第 3 種行為方式。還應指出，本行為的主體應是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取商業秘密以外的人，否則，應以第 1 種情況論。以外的人，如以不正當手段獲取商業秘密后又告知了第三人，這里的第三人如明知是通過不正當的手段獲取而又披露、使用或者允許他人使用的，即可以該行為論。允許他人使用中的他人，他人如不知道是通過不正當手段獲取的則不能以本罪的此種行為論。如果知道，也應以本行為的使用以不正當手段獲取權利人的商業秘密的情形論處，從而也可構成本罪。

　　3 、違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。除通過不正當手段而獲取了商業秘密以外的其他人，如果違反約定或者違反了權利人有關保守商業秘密的要求，而向他人泄露或自己使用或允許他人使用商業秘密的，即構成本行為。違反約定或違反權利人有關保守商業秘密的要求是本行為的前提，如果沒有違反約定也沒有違反權利人有關保守商業秘密的規定，而是按權利人的保守約定、要求的范圍披露、使用或者允許他人使用其所掌握的秘密則不能以本行為論處。

　　( 三 ) 主體要件

　　本罪的主體為一般主體。凡達到刑事責任年齡且具備責任能力的自然人均能構成本罪，依本節第 220 條之規定，單位亦能構成本罪主體。單位犯本罪的，對其直接責任的主管人員和其他直接責任人員依本條規定追究刑事責任。在我國，侵犯商業秘密罪的主體要件通常有如下幾種： (1) 企業的廠長、經理和其他管理員、企業的職工或臨時雇傭工等; (2) 現已離退休或轉調的原企業的人員; (3) 受委托并因而知悉、掌握商業秘密的人，如律師、專利代理人、經濟顧問等; (4) 對企業有監督、檢查、調查和管理權的人，比如審計人員、稅務人員、主管行政機關人員、工商管理人員等; (5) 除上述四種人員可能因披露商業秘密而成為主體要件外，其他任何人員均可能因盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密而成為該罪的主體; (6) 依據合同或者權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的有關單位及直接責任人員。

　　此外，為了獲取和使用商業秘密與披露商業秘密的犯罪分子事先有通謀的單位或個人，應以共同犯罪論處。

　　( 四 ) 主觀要件

　　本罪的主觀方面只能是故意，即行為人有意識地通過多種手段侵犯商業秘密。過失不構成本罪。至于行為人出于何種動機而實施犯罪，不影響本罪的成立，只是量刑時可考慮的情節。實踐中，該罪的犯罪動機表現為： (1) 為了交換利益而披露商業秘密; (2) 為自己從事不正當競爭而使用商業秘密; (3) 為擊敗同業競爭對手而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取商業秘密; (4) 為出賣而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取商業秘密; (5) 為報復或泄憤而披露商業秘密。

　　三、刑法規范總整理

　　《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(2004年11月2日和11日分別通過)

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　　第七條 實施刑法第二百一十九條規定的行為之一，給商業秘密的權利人造成損失數額在五十萬元以上的，屬于“給商業秘密的權利人造成重大損失”，應當以侵犯商業秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　給商業秘密的權利人造成損失數額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規定的“造成特別嚴重后果”，應當以侵犯商業秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

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　　第十二條 本解釋所稱“非法經營數額”，是指行為人在實施侵犯知識產權行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權產品的價值。已銷售的侵權產品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值，按照標價或者已經查清的侵權產品的實際銷售平均價格計算。侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權產品的市場中間價格計算。

　　多次實施侵犯知識產權行為，未經行政處理或者刑事處罰的，非法經營數額、違法所得數額或者銷售金額累計計算。

　　本解釋第三條所規定的“件”，是指標有完整商標圖樣的一份標識。

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　　第十五條 單位實施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規定的行為，按照本解釋規定的相應個人犯罪的定罪量刑標準的三倍定罪量刑。

　　第十六條 明知他人實施侵犯知識產權犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發票、證明、許可證件，或者提供生產、經營場所或者運輸、儲存、代理進出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識產權犯罪的共犯論處。

　　第十七條 以前發布的有關侵犯知識產權犯罪的司法解釋，與本解釋相抵觸的，自本解釋施行后不再適用。

　　四、裁判要旨權威觀點

　　1.商業秘密權利人及其損失的認定(人民司法2016.11.036)

　　【裁判要旨】母公司不能基于其對子公司的絕對控股關系而當然地成為子公司商業秘密的權利人。作為商業秘密權利人的子公司將其商業秘密產品銷售給母公司下屬的其他子公司,再由其他子公司銷售給市場終端用戶的行為具有關聯交易性質,應當承擔相應的經營風險,其他子公司銷售商業秘密產品所獲得的利潤不能計入權利人的銷售利潤。

　　【案號】一審:(2014)徐刑(知)初字第12號

　　2.商業秘密“無需付出一定代價而容易獲得”的司法判斷(人民司法2015.22.102)

　　【裁判要旨】商業秘密“無需付出一定代價而容易獲得”是司法解釋列舉的屬于公眾知悉信息的第六種情形,具有兜底性質,彌補了立法不周延的缺陷,但也存在著自由裁量空間較大的問題。司法人員應當把握該情形的法律和商業秘密保護的價值取向,通過聽取和審查專家意見掌握基本技術常識,并站在所屬領域相關人員的立場,綜合具體案情,做出相對客觀的判斷。

　　【案號】一審:(2012)浦刑(知)初字第42號二審:(2013)滬一中刑(知)終字第10號

　　3.侵犯商業秘密犯罪中重大損失的計算(人民司法2014.16.021)

　　【裁判要旨】侵犯商業秘密刑事案件中重大損失的計算可以參照適用相關民事法律規范,主要有權利人的損失、侵權人的獲利、商業秘密許可費的倍數以及商業秘密的商業價值四種計算方法。在適用計算方法時,需要把握技術秘密與專利技術在保護方式上的區別,根據個案的具體案情準確地加以選擇,并重視權利人產品利潤合理性的審查。商業秘密的價值一般與其秘點相對應,秘點具有獨立價值的,應當單獨計算;秘點與整件不可分割的,應當按照秘點在整件中的作用或比重予以計算。

　　【案號】一審:(2010)浦刑初字第2040號二審:(2011)滬一中刑終字第552號

　　4.商業秘密保密性的判斷(人民司法2009.16.014)

　　【裁判要旨】認定技術信息是否構成商業秘密，不能簡單地因為其中包含一項或多項公知技術就否定其秘密性，應當綜合考慮技術要素的組合及整體是否體現了權利人的獨創性勞動。對于商業秘密保密性的判斷，必須考慮權利人主觀上的保密意圖和客觀上所采取的保密措施，結合案件具體情況進行分析。界定侵犯商業秘密犯罪案件中被害方的損失，必須綜合考慮與商業秘密產生和應用相關的各種直接因素，也必須切實考慮司法的公正性和操作的可行性，以侵權人的獲利來認定具有現實合理性。

　　【案號】一審：(2007)楊刑初字第751號二審：(2008)滬二中刑終字第432號

　　5.侵犯技術秘密犯罪案件的損失計算方式(人民司法2012.14.012)

　　【裁判要旨】行為人通過非法手段獲取他人技術秘密并生產銷售與權利人相同產品的,應當以行為人利用該技術秘密所生產的侵權產品的銷售數量乘以權利人銷售同類產品的合理利潤所得之積作為計算權利人損失的依據。

　　【案號】一審:(2011)宜知刑初字第5號二審:(2012)錫知刑終字第0001號