私募基金管理辦法的規定

　　投資方式中受人熱捧有私募基金，由于私募基金越來越多，特出臺了私募基金管理辦法，今天學習啦小編為大家整理了私募基金管理辦法的新規定，歡迎閱讀。

　　私募基金管理辦法的規定

　　《私募投資基金募集行為管理辦法》(簡稱《辦法》)，對私募基金的募集主體、募集程序、募集義務等進行了明確規定，要求募集機構需向特定對象進行宣傳，并設置不低于24小時的投資冷靜期，并探索回訪確認制度。

　　《辦法》規定，私募基金募集機構主體有兩類，一類是在基金業協會登記的私募基金管理人，另一類是在中國證監會取得基金銷售業務資格并成為基金業協會會員的基金銷售機構。

　　在 募集程序上，《辦法》規定，需依3個層次層層遞進：

　　1、募集機構可以通過合法途徑，向不特定對象宣傳的內容，但僅限于私募管理人的品牌、投資策略、管理 團隊等信息。值得關注的是，非特定對象轉變為特定對象，必須經過調查問卷測試和評估匹配。這意味著，如果微信有好友沒有經過測試和評估匹配，那么在微信朋 友圈的產品宣傳也不合規。

　　2、在通過調查問卷的方式完成特定對象確定程序后，募集機構可以向特定對象宣傳推介具體私募基金產品。募集機構有義務充分揭示私募基金產品的風險，既保證私募性，又提示風險性。

　　3、募集機構完成合格投資者確認程序后，才可簽署基金合同。《辦法》規定，對于合格投資者的甄別和認定責任，由募集機構承擔。募集機構須實質審查合格投資者相關資質，要求投資者出具合格投資者的相關證明后方可簽署合同，明確禁止非法拆分轉讓。

　　為了防止挪用募集資金的亂象，《辦法》還明確引入資金賬戶監督機構，募集機構應當與監督機構簽訂監督協議，對募集專用賬戶進行監督，保證資金不被募集機構挪用，并確保資金原路返還。

　　《辦 法》規定，募集機構有強制設置不低于24小時的投資冷靜期和探索回訪確認制度的義務。在投資冷靜期內，不得主動聯系投資者，根據基金合同，投資者在冷靜期 內有權解除基金合同。在冷靜期滿后，募集機構應指令本機構非募集人員履行回訪程序，進一步確認投資者的身份和真實投資意愿等，只有在確認成功后方能運用投 資資金。

　　基 金業協會介紹，將在私募基金管理人和基金公示信息中公示是否建立回訪確認制度，目前對于履行回訪確認制度采取鼓勵態度。下一步，基金業協會將持續評估辦法 的相關實施效果，配合國務院《私募投資基金管理暫行條例》的制定和《私募投資基金監督管理暫行辦法》的修訂工作安排，按照私募基金統一標準、集中登記備 案、分類監管的要求，另行通知回訪制度的正式實施時間。

　　基金業協會表示，《辦法》的出臺，首次系統地構建了一整套專業、具有操作性、適應我國私募基金行業發展階段和各類型基金差異化特點的行業標準和業務規范，對塑造私募投資基金“買者自負、賣者盡責”的信托文化具有里程碑的意義。

　　基 金業協會提示，《辦法》的正式生效時間為2016年7月15日。從發布到正式實施的3個月過渡期內，募集機構應當盡快完成相關行為整改和內部制度建設，切 實做好特定對象確定、投資者適當性匹配、基金風險揭示、合格投資者確認、投資冷靜期、基金合同的制定、募集結算資金專用賬戶的開立、監督協議的簽署，以及 辦法規定的其他義務的配套準備工作。

　　在辦法正式實施后，中國基金業協會將嚴格按照《募集行為辦法》的規定，嚴肅執行自律規則和行業標準，一旦發現違反本辦法有關規定的情形將做出相應的自律處分，對違反法律、行政法規、中國證監會有關規定的情形，將移送中國證監會或司法機關進一步處理。

　　私募基金合伙人的種類

　　1、普通合伙人≠執行事務合伙人

　　普通合伙人與執行事務合伙人均是《中華人民共和國合伙企業法》(下稱“《合伙企業法》”)首次規定的法律術語，《合伙企業法》對普通合伙人與執行事務合伙人作了比較清晰的界定。根據《合伙企業法》第二條、第二十六條和六十七條等條款的規定，普通合伙人指的是對合伙企業債務承擔無限連帶責任的合伙人;執行事務合伙人指的是按照合伙協議的約定或者接受全體合伙人的委托，對外代表合伙企業并執行合伙事務的普通合伙人。基于上述規定，筆者理解，普通合伙人與執行事務合伙人是具有不同內涵與外延的兩個法律術語，它們之間既存在概念上的區別，又有一定的關聯，主要表現在以下幾個方面：

　　(一)執行事務合伙人一定是普通合伙人，但普通合伙人未必是執行事務合伙人;

　　(二)執行事務合伙人執行事務的權限源自于全體合伙人之委托授權，執行事務合伙人與包括普通合伙人在內的全體合伙人之間建立起一種委托法律關系，該等委托法律關系受到《中華人民共和國合同法》(下稱“《合同法》”)等相關法律規則的約束;

　　(三)在普通合伙人人數超過一名的情形下，全體合伙人理論上可以委托其中的一名普通合伙人擔任執行事務合伙人，亦可委托超過兩名或多名普通合伙人擔任執行事務合伙人。(但由于執行事務合伙人為有限合伙企業工商注冊之必要登記事項，能否在有限合伙企業營業執照中登記兩個或多個執行事務合伙人主要取決于當地工商局的意見，據筆者了解，目前除杭州市等個別城市外，大多數地方的工商局尚不接受在有限合伙企業營業執照中登記兩個或多個執行事務合伙人);

　　(四)不擔任執行事務合伙人的普通合伙人是否有權對外代表有限合伙企業及執行合伙事務，合伙企業法并未明確規定(合伙企業法只禁止有限合伙人對外代表有限合伙企業及執行合伙事務)，筆者理解，這取決于合伙協議的約定。

　　2、基金管理人≠執行事務合伙人

　　與普通合伙人、執行事務合伙人不同，《證券投資基金法》、《私募投資基金監督管理暫行辦法》等現行法律法規對基金管理人均未進行過明確的界定。

　　不過，我們可以從中國證券投資基金業協會(下稱“基金業協會”)發布的文件中依稀看出基金管理人與執行事務合伙人或普通合伙人的區別。譬如，基金業會在《必備條款私募投資基金合同指引3號(合伙協議必備條款指引)》第五條第(七)項規定：“合伙型基金的管理人可以是合伙企業執行事務合伙人，也可以委托給其他私募基金管理機構。……”，并在其發布的《私募投資基金合同起草說明》進一步闡述如下：“……合伙型基金本身也不是一個法人主體，其執行事務合伙人為普通合伙人(GP)，GP負責合伙事務并對基金承擔無限責任。從基金管理方式上，GP可以自任為私募基金管理人，也可以另行委托專業私募基金管理機構作為管理人具體負責投資管理運作。GP擔任基金管理人的，由GP來進行私募基金管理人登記，再由已登記的管理人進行合伙型基金備案;另行委托專業基金管理機構作為受托人具體負責投資運作的，該專業基金管理機構應先登記為私募基金管理人，并由其履行私募基金備案手續。……”由此可見，普通合伙人、執行事務合伙人與基金管理人在有些情況下可能是不一致的，“三位一體”不過這三者在特定情形下的特殊狀態而已。

　　基于上述，不難發現，執行事務合伙人與基金管理人也是具有不同意義的兩個法律術語，目前的法律條文幾乎未涉及二者的區別，但無論從理論還是實務來看，對二者進行甄別無疑具有重大的意義，筆者認為，基金管理人與執行事務合伙人之間的區別和聯系主要表現在以下幾個方面：

　　(一)執行事務合伙人只存在于有限合伙型基金里，而基金管理人依托的組織形式既包括有限合伙型基金，又包括契約型基金和公司型基金;

　　(二)在有限合伙型基金中，普通合伙人經全體合伙人委托成為執行事務合伙人后，既可自任為有限合伙企業的基金管理人(筆者認為，此種情況下執行事務合伙人無需與有限合伙人企業另行簽署委托管理協議)，亦有權通過與第三方專業的私募基金管理機構(下稱“第三方機構”)簽署委托管理協議的方式，將其擁有的執行合伙事務權中的基金管理權能轉委托給第三方機構行使，亦即委托第三方機構擔任基金管理人。

　　在前述分析的基礎上，筆者根據對法規的理解及項目中的經驗，進一步理解認為：

　　(一)執行事務合伙人將其擁有的執行合伙事務權中的基金管理權能轉委托給基金管理人后，與基金管理人建立起一種轉委托法律關系，該等法律關系也應適用《合同法》等相關法律規則的規定;

　　(二)根據《合同法》的相關規定，轉委托行為原則應經委托人同意，因此，執行事務合伙人委托第三方機構擔任基金管理人，應經全體合伙人一致同意;

　　(二)根據《合同法》的相關規定，委托管理協議約定的基金管理人的權能不應超越合伙協議中約定的執行事務合伙人的權限;

　　(三)根據《合同法》的相關規定，執行事務合伙人取得全體合伙人一致同意后，將基金管理權限轉委托給第三方機構，如因基金管理事宜導致合伙企業及合伙人利益受損，其他合伙人仍可以追究執行事務合伙人的法律責任，要求執行事務合伙人賠償損失。