非營利組織論文作品(2)
非營利組織論文作品
非營利組織論文作品篇二
非營利組織的商行為研究
引言：非營利組織從事商行為是一種既存事實，由于對非營利組織商行為的規范較為欠缺，從而產生一系列社會問題。本文認為對于營利性的界定應采取“禁止分配”原則。由于商行為的性質以及非營利組織的不公平競爭問題，非營利組織從事商行為時應適用商事規則，而非民事規則。此外，本文主張從稅法手段規制非營利組織的商行為。
近幾年來，由于某些社會事件又引起公眾對非營利組織能否從事經營或營利活動的關注。比如，隨著社會的發展，我國現平均三天多就增加一座博物館，2011年底全國已有3589家博物館，卻普遍難以為繼，生存堪憂。而另一方面，2011年的河南省宋慶齡基金會事件仍然影響至今。河南省宋慶齡基金會事件由于“善款放貸”“善款投資”而在短短3年時間內總資產暴增至30億，創造了有史以來募捐善款速度上的神話，但卻陷入“公益項目縮水”的丑聞 。慈善組織應以慈善事業為己任，如果如同商業組織一般在商海中拼殺博弈，就會讓人對其“非營利性”產生懷疑，甚至有“掛羊頭賣狗肉”的感覺。
一、問題的提出
我國存在大量的非營利組織，如中國紅十字會、中華慈善總會、宋慶齡基金會、寺院、包括體協作協等在內的各種行業協會、學術刊物、會員制交易所和民辦學校、民辦醫院、民辦博物館等。事實上，這些非營利組織提供了大量的為公共產品和準公共產品，既有用公益性、政策性方式提供，也有大量是以營利性經營的方式來提供，教科文衛體等產品和服務概莫能外。那么基于非營利組織大量從事商行為的事實，如何理解商行為的營利性?非營利組織能否從事商行為?如果可以，非營利組織從事商行為適用民事規則還是商事規則?
二、“非營利”的界定
商事活動以營利為其基本目的。日本商法理論 中，就營利性有“收支說”、“利潤說”和“分配說”三種解釋，所謂收支適當，指的不是以資本的增值為目的，而是在采取獨立核算的情況下，如果收入與費用相平衡的話，就可以說是收支適當。所謂“利潤說”，是指以資本的增值為目的。所謂“分配說”，是指為了謀取超出資本的利益并將其分配于投資者。因此，分配意義上的“營利”還包括向成員分配利潤，包括 “對外活動”、“以增大收益為目的”以及“在構成成員中分配利益”三項內容。
對于“非營利”的界定是非營利組織立法的難點。由于難以定義，美國示范非營利組織法對此并沒有作出規定。從各國的立法來看，可以劃分為以下兩種立法類型：第一，通過限定非營利組織可以從事的活動領域。聯合國推薦的“非營利組織國際分類”，將非營利組織分為十二大類二十七小類，包括：文化和娛樂、教育和研究、健康、社會服務、環境、發展和住宅、法律/倡導和政治、慈善中介和志愿促進、國際、宗教、商業和職業協會及工會、其他組織等。第二，通過界定非營利組織與其成員之間的經濟關系。美國律師協會分別制訂了《示范非營利公司法》和《示范商事公司法》。非營利公司除法律另有規定外，不得向其董事、管理層或其他成員支付股息紅利，或者分配公司的任何資產或收益。
本文認為應當采取“利潤說”，因為以非營利組織為例，“分配說”混合了設立者的行為和非營利組織的行為這兩個行為。非營利組織的“非營利”是設立者設立非營利組織這一行為的目的，而非營利組織為了實現章程所規定的終極的公益目的，既可能從事民事行為，也可能從事營利性的使資本增值的商行為。此外，非營利組織不以營利為目的，這一目的是從最終意義上來說的，不能因此認為非營利組織的行為均不是商行為。非營利組織可以為了實現最終的公益目標而從事商行為謀求發展壯大。
三、非營利組織能否從事商行為
(一)學術界的爭論
我國學術界主要有以下兩種看法 ：
1.認為商行為的主體必須是商人。此觀點認為，商行為是商主體為追求營利的目的而進行的經營活動，其行為主體必須是商人。有的學者認為，商事行為是指依商法所規定的商主體以營利性為目的而從事的行為。有的學者認為，商事行為是商主體以營利性為目的，旨在設立、變更或消滅法律關系的經營性行為。該學者同時認為，商主體即為傳統商法中的商人。還有學者認為，商行為是商主體所進行的經營管理行為。只有商主體的行為才可能構成商行為。若為列舉，商行為的范圍是商主體所從事的締約行為、履行行為、經營管理行為;以營利為目的的行為和法定的為保障交易公平和交易安全而進行的行為。
2.認為商行為的實施主體不限于商人。此觀點認為，商行為是指為營利目的而進行的經營行為。任何人無論他們是否是商人，只要是為了營利的目的而進行的經營行為，其行為即構成商行為，否則不構成商行為。另有學者認為，現代社會不應固守單一的理論，而應該走向兼容，即應從行為主體、行為本身的內容和形式來界定商行為，故認為商行為是商主體基于營業所實施的行為與其他具有商事性質的行為之和。這里所說的其他行為主要包括民事人從事的絕對商行為及推定商行為。還有觀點認為，商行為是指由商主體實施的營業行為以及一般民事主體實施的營業行為與投資行為。
(二)我國的立法與實踐
我國非營利組織的非營利規定，以及利益不分配的制度規定不明確，且較為混亂。政府的事業法人是否可以營利，制度規定不明確。有善意解釋認為事業法人是非營利組織。按照制度設計民辦事業法人是非營利的組織，不可利益分配。事實上，中國的事業法人和民辦事業法人都在從事營利活動和進行或變相進行利益分配。事業單位的福利待遇與效益掛鉤分配高額的不公平的福利待遇，民辦教育事業的出資者可以得到“回報”的政策，就是佐證。制度上醫療機構有營利的法人，但是非營利的醫療機構也是營利的。民辦事業法人的非營利目的規定在條例上有規定，但是利益不可分配的原則似乎不明確，清算時財產歸屬在制度上沒有明確規定，似乎可以解釋歸出資者。關于事業法人的世界銀行報告以及各種分析報告顯示，事業法人和民辦事業法人都有營利和利益分配的現象。
財政部發布的《民間非營利組織會計制度》對民間非營利組織的收入分為會費收入、提供服務收入、商品銷售收入、捐贈收入、投資收益、政府補助收入等。因此，非營利組織可以在特定領域內通過提供服務、投資、銷售商品等商行為取得收入，并且這些收入得到相關政府部門的認可。 四、非營利組織從事商行為的規則
(一)非營利組織的商行為應適用商事規則
1.商行為的性質決定適用商事規則
根據上文的分析，非營利組織即便不是商主體，但也同樣可以從事以獲取利益為目的商行為，但不得進行分配。非營利組織在從事商行為時，也應該遵循商法的相關規定，而非民法的規定，從而實現商行為所特有的效率、靈活等特征。例如：非營利組織從事商行為所涉及到的締約行為、票據行為、證券等行為，也應該適用相應的商事規則。從事商行為的非營利組織同樣適用于對于稅務、壟斷、不正當競爭、消費者權益保護以及勞動者保護等的經濟法規定。
2.非營利組織的不公平競爭決定適應商事規則
非營利組織從事商行為不能采用民法規則，而應該遵循商法規則的另一個重要原因是非營利組織的不公平競爭問題是可能的，也是現實存在的。非營利組織的不公平競爭問題是由非營利組織的經營性活動引起的，非營利組織將免稅資格或是其它可降低成本的因素(如大量零成本或低成本資金、資產和人力資源)應用于營利商業活動，從而取得比營利企業更多的競爭優勢，在一定程度上破壞了市場公平競爭的環境。這些經營性活動依據與“慈善”宗旨的關聯，可分為“相關性”經營活動與“非相關性”經營活動兩類，“相關性”經營活動應得到稅收優惠，而“非相關性”經營活動應與一般企業對待，許多國家都實行了非相關營業所得稅條款，而非營利組織經營活動的成本分配對所得稅條款的經濟效用及不公平競爭問題的解決是相當關鍵的。
(二)非營利組織從事商行為的稅法規制
1、非營利組織的分類與免稅組織界定
(1)免稅組織是公益性、接受監管的非營利組織
獲得免稅資格的組織比非營利組織要狹義，在美國，稅法501C3注冊登記“免稅組織”。而在英國，“志愿組織”與“慈善組織”的關系是：公民依據結社自由的原則可以任意組成“志愿組織”;“志愿組織”可以自愿選擇注冊登記;符合慈善條件的經過申請作為“慈善組織”，享受稅收優惠。
在中國，法律形式上認可的非營利組織是各級民政部門注冊登記的民間組織，包括社會團體、基金會、民辦非企業單位三種形式。這種分類方式很難于法律監管制度相對應，目前民政部民間組織管理局已經開始按照國際非營利組織分類標準(ICNPO)，推行以活動領域來分類民間組織的分類標準。中國準備采取的是五大類十四小類的分類標準，包括：經濟類(工商服務業、農業及農村發展);科學研究類(科學研究);社會事業類(教育、衛生、文化、體育);公益慈善類(社會服務、生態環境);綜合類(法律、宗教、職業及從業者組織、國際及涉外組織、其他)。
(2)嚴格遵循“禁止分配”原則
“禁止分配”原則是非營利組織的底線，為許多國家所采納。根據《財政部、國家稅務總局關于非營利組織免稅資格認定管理有關問題的通知》(財稅[2014]13號)第一條，非營利組織必須同時滿足九個條件才能免稅，其中第三項為取得的收入除用于與該組織有關的、合理的支出外，全部用于登記核定或者章程規定的公益性或者非營利性事業;第四項則要求財產及其孳息不用于分配，但不包括合理的工資薪金支出。從上述稅法規則來看，我國在稅法層面認可了非營利組織的“禁止分配”原則。
(3)免稅資格喪失規則
財稅[2014]13號第六條規定了非營利組織免稅資格喪失制度，已認定的享受免稅優惠政策的非營利組織有下述情況之一的，應取消其資格：“(一)事業單位、社會團體、基金會及民辦非企業單位逾期未參加年檢或年度檢查結論為“不合格”的;(二)在申請認定過程中提供虛假信息的;(三)有逃避繳納稅款或幫助他人逃避繳納稅款行為的;(四)通過關聯交易或非關聯交易和服務活動，變相轉移、隱匿、分配該組織財產的;(五)因違反《稅收征管法》及其《實施細則》而受到稅務機關處罰的;(六)受到登記管理機關處罰的”。因上述第(一)項規定的情形被取消免稅優惠資格的非營利組織，財政、稅務部門在一年內不再受理該組織的認定申請;而第(一)項以外的其他情形則為五年。
2、免稅組織的經營行為及監管制度
免稅組織由于通過稅收優惠使用了公共資源，因而監管是必不可少的。在英國，對于慈善組織的經營行為作出如下的規制的：(1)任何有償提供的物品、服務或其他收益，無論支付方來于用戶、會員、公眾、商業機構等，都被認為是經營行為。(2)不被認為是經營行為的收入是：捐贈物品的出售，在沒有提供服務情況下對土地和建筑物出租的收益。(3)慈善組織的經營行為被分為“基本目的的經營”和“非基本目的的經營”，前者除了增值稅外都是免稅的。它指的是在實現慈善機構本身目的的過程中所進行的經營，例如博物館藝術展的門票收入屬于“基于基本目的的經營”;而博物館開設一家餐館，既與博物館設立的目的不相關，也不符合其發展宗旨，即使由此賺來的錢用于支持博物館，也應是不相關的商業活動。(4)除了年收入總額在5000英鎊以下，或者不超過慈善機構年收入總額25%的補充經營，或者籌款活動的收入，獲得免稅待遇外，慈善組織不允許進行“非基本目的的經營”。如果確實有必要進行這種活動，則應該成立獨立的商業公司來運作，依法納稅，同時交易所得利潤以捐贈的形式返還給慈善組織，這種捐贈是可以依法獲得稅收優惠的。
我國現行稅法對非營利組織采用區別收益納稅規則?！敦斦俊叶悇湛偩株P于非營利組織企業所得稅免稅收入問題的通知》(財稅[2009]122號)第一條規定，“非營利組織的下列收入為免稅收入：(一)接受其他單位或者個人捐贈的收入;(二)除《企業所得稅法》第七條規定的財政撥款以外的其他政府補助收入，但不包括因政府購買服務取得的收入;(三)按照省級以上民政、財政部門規定收取的會費;(四)不征稅收入和免稅收入孳生的銀行存款利息收入;(五)財政部、國家稅務總局規定的其他收入”?？梢姡鶕F有規定，無論是否與宗旨相關，非營利組織從事商行為所獲得的收益都被征收企業所得稅。
參考文獻
[1]史際春：論營利性.載于《法學家》.2013年第3期.
[2]金錦萍：論非營利法人從事商事活動的現實及其特殊規則，《法律科學(西北政法學院學報)》，2007年第5期.
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