試析創業板上市公司股權激勵的法律規制(2)

　　三、創面板上市公司股權激勵的規制缺漏及對策分析
　　（一）規制缺漏
　　層出不窮的上市公司財務舞弊事件的發生顯示，上市公司實施股權激勵恰恰正是財務舞弊的重要手段之一。因此，強化對上市公司股權激勵的法律規制一直以來是各國證券立法者和監管者的重要工作之一。我國推出創業板時，除了強化《公司法》、《證券法》的法律規制效能外，還先后出臺了眾多有關創業板上市公司各個方面的法律法規、部門規章和交易所規則。但仔細考察后發現，現行關于股權激勵的相關規定只是散見在《上市公司股權激勵管理辦法》（以下簡稱《辦法》）、《深圳證券交易所創業板股票上市規則》（2012年修訂）第11章第9節中，并沒有明確規范創業板上市公司股權激勵的相關規則。可見，對于股權激勵的法律規制存在著很多缺漏：一是立法滯后和缺失。創業板市場本來存在的潛在風險比較大，加上股權激勵存在的不完備性，使得創業板上市公司的股權激勵立法滯后和薄弱，針對創業板上市公司的股權激勵沒有專門立法。二是股權激勵的非法信息披露的法律責任規定不明確。雖然現有規定要求股權激勵計劃的實施必須及時進行信息披露，但信息披露義務人如果沒有依法、合規進行信息披露，相應應承擔的法律責任卻沒有明確規定，這使得非法信息披露難以得到應有懲處。三是規制方式和處罰缺失。如何對創業板上市公司違法進行股權激勵進行規制監管，如何追究違法者的法律責任，目前都存在漏洞和缺失，這給監管帶來巨大風險。
　　（二）規制對策
　　面對前文所述的規制缺漏，筆者認為，應從以下幾個方面來加以強化和完善：
　　其一，推進和完善創業板上市公司股權激勵的立法規制。針對立法滯后和相關制度缺漏，當前必須加快專門針對創業板上市公司股權激勵的立法，制定專門規則來應對創業板上市公司股權激勵存在的問題。由于創業板上市公司與主板、中小板上市公司存在較多不同，尤其是在創新性方面，因而其對人才的要求較其他公司更高，因此創業板上市公司的股權激勵制度設計與主板、中小板要有所區別，這就要求推進其區別化立法。
　　其二，嚴格限定創業板上市公司股權激勵的對象范圍和行權條件。首先，創業板上市公司對哪些公司員工進行股權激勵，其激勵的對象范圍必須在相關規則里嚴格限定，避免各上市公司各自為政，混亂實施，從而影響股權激勵制度的正面效應發揮。目前來看，創業板上市公司的股權激勵對象應限定如下：上市公司的董事、監事、高級管理人員、核心技術（業務）人員，以及公司通過公司章程確認的應當激勵的其他員工。其次，對于股權激勵給予的限制性股票或股票期權行權或解鎖的條件必須通過法定規則加以限定，嚴格規定行權的時間、行權股權或股票的數量、比例等，防范內部人通過股權激勵進行利益輸送損害公司和中小投資者的利益。
　　其三，強化和完善創業板上市公司股權激勵的信息披露。股權激勵計劃的制定、行使都是由公司管理層掌控，而激勵的對象又大多為公司管理層，因此股權激勵的正當性、合理性只有通過充分、及時的信息披露來確認和保護。創業板上市公司為了確保管理層制定的股權激勵計劃得以妥當實施，往往在利益的驅動下，操縱行權價格。在實施過程中，公司有可能在股權激勵計劃草案公布前隱瞞自身的利潤，從而達到打壓股價的目的，而等到股價將到最大限度的期權認購成本時就把之前所隱瞞的利潤挪移到當期行情，從而促使股價提升，這樣一來公司高管將獲利不菲；甚至不排除公司高管利用職權之便向激勵對象提供財務支持或者其他的虛假行權，進行利益輸送。因此，及時、全面地信息披露尤為必要，這些信息披露主要包括股權激勵計劃、授予以及接觸鎖定、虛假行權等重要環節的信息披露等。為防范虛假行權，應對激勵對象的現金認購行為進行充分披露，實現對整個股權激勵的監督。
　　其四，改進對創業板上市公司股權激勵提供中介服務的機構的監管。《辦法》規定，上市公司擬訂股權激勵計劃應聘請會計師事務所、律師事務所等中介機構提供專業的會計、法律服務，必要時還可以獨立聘請財務顧問對公司的股權激勵計劃發表意見。如果這些提供專業意見的中介機構發表虛假或者誤導意見的話，將會受到相應的處罰。可見，這些中介機構也是股權激勵的重要監管力量。因此，從強化監管來看，對中介機構的獨立性、公正性應加以監控，防范中介機構在提供服務時被收買而提供虛假的意見。同時，引入中介機構評級分類制度，利用懲罰機制加引導機制對為創業板上市公司提供服務的中介機構加以監管。
　　其五，健全和強化創業板上市公司股權激勵的稅收機制跟進。在稅收機制上，我國國家稅務總局于2009年8月頒布出臺了《關于股權激勵有關個人所得稅問題的通知》（國稅函[2009]461號），對上市公司股權激勵的個人所得稅問題進行了明確規定。該通知規定，因股權激勵取得的股票增值權所得和限制性股票所得應繳納相應個稅，并詳細規定了應納稅所得額的確定、應納稅額的計算方式、納稅義務發生時間等。但仔細考察發現，根據該通知的要求，上市公司的股權激勵通常要適用45%的最高稅率，納稅義務產生的時點比較早，關于股權激勵延緩納稅的優惠政策目前也僅針對高管。這種政策安排在一定程度上產生了負面效應，眾多股權激勵對象只得通過集中出售股票來獲得資金去繳納稅款。顯然這嚴重背離了股權激勵的長期激勵目的，也不利于創業板市場的健康發展。因此，應對該稅收政策進行適當修正：一是借鑒美日等成熟資本市場的普遍做法，適當延后股權激勵納稅義務產生時點，將時點調整為實際出售時，即股票實際出售以后，獲得激勵的人員才需要納稅；二是擴大納稅優惠的適用對象，高管以外的普通員工也可享受納稅優惠。
　　四、結語
　　創業板上市公司基于自身企業的創新特質而發揮股權激勵機制的積極效應來應對和滿足對創新型人才的需求，這正是創業板市場的內在機制設計。但由于相關規則的缺失，創業板上市公司高管的趨利心理常常使得在實施股權激勵時背離了該制度設計的初衷，演變成了謀取私利的利益輸送途徑。為此，強化制度建構，完善股權激勵的機制設計，健全股權披露的信息披露，將有利于創業板上市公司股權激勵制度的正向實施。