如何先在商標侵權中使用抗辯權

　　商標侵權(trademark infringement)是指違反商標法規定，假冒或仿冒他人注冊商標，或者從事其他損害商標權人合法權益的行為。下面由學習啦小編為你詳細介紹商標侵權中的抗辯權的相關法律知識。

　　如何先在商標侵權中使用抗辯權：

　　一、商標申請日前已實際使用

　　該要素需結合時間方面進行比對，要求被控侵權方實際使用的時間點在涉案商標申請日之前，而非商標公告日或授權日。

　　二、繼續不間斷使用

　　要求被控方連續不間斷的持續使用，如果兩年前使用了一段時間，兩年后又重新使用則存在間斷的問題，有可能達不到在先使用的要求(若兩年后重新使用時仍在商標申請日前則另當別論)。

　　三、具有一定影響力

　　是一種基于持續使用行為而產生的法律效果，是指已經使用了一定的時間、因一定的銷售量、廣告宣傳等而在一定范圍的相關公眾中具有知名度：

　　1、使用了一定的時間，只有在一段時間范圍內持續使用方產生相應的法律效果，偶爾一次或幾次的使用尚無法達到該效果;

　　2、具有一定的知名度，在商標申請日之前的經銷合同及發票、審計報告等能反應經銷區域、產量、銷售量或銷售收入的相關證據材料;說明其產量、銷售額、市場占有率等主要經濟指標在同行業中位居前列，具有較廣泛的銷售區域;

　　3、廣告宣傳及推廣方面：包括各種報紙、廣播/電視臺等媒體、各種宣傳冊、雜志等出版物。

　　綜上，商標侵權在先使用抗辯要求在商標申請日之前，被控方因有著一定的連續不間斷的使用時間及較高的使用頻率而具有較強的識別力，在相關行業中已經與被控方形成密不可分的聯系，擁有一定的市場規模、獲得了一定榮譽、產生了一定的商譽和價值，在行業及相關公眾中具有一定的影響力，其形成的在先權益方能受法律保護。

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　　具備下述四個構成要件的,構成銷售假冒注冊商標的商品的侵權行為：

　　1)必須有違法行為存在，即指行為人實施了銷售假冒注冊商標商品的行為;

　　2)必須有損害事實發生，即指行為人實施的銷售假冒商標商品的行為造成了商標權人的損害后果。銷售假冒他人注冊商標的商品會給權利人造成嚴重的財產損失，同時也會給享有注冊商標權的單位等帶來商譽損害。無論是財產損失還是商譽損害都屬損害事實。

　　3〕違法行為人主觀上具有過錯，即指行為人對所銷售的商品屬假冒注冊商標的商品的事實系已經知道或者應當知道。

　　4)違法行為與損害后果之間必須有因果關系，即指不法行為人的銷售行為與造成商標權人的損害結果存在前因后果的關系。

　　商標侵權如何認定

　　商標

　　商標是區分商品或服務來源的商業標識。隨著經濟的進一步發展，市場競爭進一步加劇，加之地方保護、對侵權獲利的瘋狂追逐等因素，商標侵權行為不時發生。但商標權被人為劃定成“禁”(禁用權)與“行”(專用權)的不一致。在“行”的方面，權利的效力僅及于核準注冊的商標和核定使用的商品或服務(商標法第五十一條)，但在“禁”的方面，商標權人有權禁止他人未經許可在類似的商品或服務上使用近似的商標(商標法第五十二條第(一)項)。這樣就造成了商標權侵權行為認定的任務十分復雜和艱巨。有鑒于此，本文作者擬對商標侵權行為的相關內容進行一番探討，以有助于今后的工作。

　　商標侵權行為的種類

　　《中華人民共和國商標法》第五十二條 ，規定了五種侵犯注冊商標專用權：

　　1、未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。該條又可分成四種商標侵權的形式：

　　a、被控侵權的商標與注冊商標相同，被控侵權商標所使用的商品與該注冊商標所核定使用的商品也屬于同一種類。

　　b、被控侵權的商標與注冊商標相同，被控侵權商標所使用的商品與該注冊商標所核定使用的商品類似。

　　c、被控侵權的商標與注冊商標近似，被控侵權商標所使用的商標與該注冊商標所核定使用的商品屬于同一種類。

　　d、被控侵權的商標與注冊商標近似，被控侵權商標所使用的商品與該注冊商標所核定使用的商品相類似。

　　2、銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;

　　3、偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;

　　4、未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的。這種行為又稱之為“反向假冒”。

　　5、給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規定：下列行為屬于商標法第五十二條第(五)項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為：

　　(1)、將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的;

　　(2)、復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的;

　　(3)、將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。