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        法理學司法考點之法的適用與局限性

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        法理學司法考點之法的適用與局限性

          法通過規定人們在相互關系中的權利和義務,確認、保護和發展對統治階級有利的社會關系和社會秩序。法的概念反映了法的基本特征。下面由學習啦小編為你介紹法的相關司考考點。

          法理學司法考點之法的適用與局限性

          司法考點之法律原則適用

          司法考試法理學講義之法律原則適用的條件和方式。司法考試基礎知識在司法考試復習中占有重要地位,一定要引起重視。

          (1)法律原則適用的條件

          為了保障法律的客觀性和確定性,必須對法律原則的適用設定嚴格的條件。具體來講,法律原則的適用必須符合下列條件:

          ①“窮盡規則”。

          在通常情況下,法律適用的基本要求是:有規則依規則。“法律發現”的主要任務是法官盡可能全面徹底地尋找個案裁判所應適用的規則。當出現無法律規則可以適用的情況下,法律原則才可以作為彌補“規則漏洞”的手段發生作用。所以,從技術的層面看,若不窮盡規則的適用就不應適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個條件規則:

          “窮盡法律規則,方得適用法律原則。”


        法理學司法考點之法的適用與局限性

          ②“實現個案正義”。

          在通常情況下,適用法律規則不至于要進行本身的正確性審查。但假如適用法律規則可能導致個案的極端不公正的后果,那么此時就需要對法律規則的正確性進行實質審查,首先通過立法手段,其次通過法官之“法律續造”的技術和方法選擇法律原則作為適用的標準。這樣,我們就可以把這個條件用反面推論的方式確立為如下規則:

          “法律原則不得徑行適用,除非旨在實現個案正義。”

          ③“更強理由”。

          在判斷何種規則在何時及何種情況下極端違背正義,其實難度很大,法律原則必須為適用第二個條件規則提出比適用原法律規則更強的理由,否則上面第二個條件規則就難以成立。在已存有相應規則的前提下,若通過法律原則改變既存之法律規則或者否定規則的有效性,卻提出比適用該規則分量相當甚至更弱的理由,那么適用法律原則就沒有邏輯證明力和說服力。據此,我們可以得出如下的條件規則:

          “若無更強理由,不適用法律原則。”

          司法考點之法的適用目標

          司法考試法理學講義之法適用的目標。

          法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的決定,在法治社會,所謂合理的決定就是法律決定具有可預測性和正當性。可預測性是形式主義法治的要求,它的正當性是實質法治的要求。

          1.可預測性

          可預測性意味著做法律決定的人在做決定的過程總盡可能的避免武斷和恣意。這就要求法律人將法律決定建立在既存的一般性法律規范的基礎上,而且他們必須按照一定的方法適用法律規范,如推理規則和解釋方法。

          2.正當性

          正當性,是指按照實質價值和某些道德考量,法律決定是正當的或正確的。實質價值和道德主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規定的一些該國公民都承認的、法律和公共權力保障和促進的實質價值,如自由、平等、****.

          3.法的可預測性和法的正當性之間的關系

          法律決定的可預測性和正當性之間存在著一定的緊張關系。這種緊張關系實質上是形式法治與實質法治之間的緊張關系的一種體現。從作為整體的法治來說,它要求做法律整體決定的人應該努力在可預測性和正當性之間尋找最佳的協調。在現代法治社會人們總是要求二者兼備。如果法律決定不具有可預測性或者可預測的程度非常低,生活在社會中的人就不可能在理性的基礎上計劃和安排自己的生活,社會生活也就不可能正常進行。如果法律決定不具有正當性或者正當性的程度非常低,一個社會就不可能是一個和諧的長治久安的社會,也就是說該社會的秩序最終可能解體。但是對特定的一個時間段內特定的國家的法律人來說,法律決定的可預測性具有初始的優先性。因為對于特定國家的法律人來說,首先理當崇尚的是法律的可預測性。

          司法考點之法的社會作用局限性

          司法考試法理學講義之法的社會作用的局限性。2016年司法考試復習正在進行中,

          法在社會生活中具有重要作用,但法律不是萬能的,法的作用具有局限性,這種局限性體現在以下五個方面:

          (1)法律是以社會為基礎的,因此,法律不可能超出社會發展需要“創造”或改變社會。

          (2)法律是社會規范之一,必然受到其他社會規范以及社會條件和環境的制約。

          (3)法律規制和調整社會關系的范圍和深度是有限的,有些社會關系(如人們的情感關系,友誼關系)不適宜由法律來調整,法律就不應涉足其間。

          (4)法律自身條件的制約,如語言表達力的局限。在實踐活動中,法律必須結合自身特點發揮作用。

          (5)法律具有穩定性和滯后性,它總是落后于現實生活的變化。

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          法的效力

          法的效力是指法律的生效范圍或運用范圍,即法律對什么人、在什么地方和什么時候運用的效力。

          1、 空間效力

          在中國,凡是中央國家機關制定的法律、行政法規和其他規范性文件,除非有特殊規定,一經公布施行,就在中國的全部領域內發生效力。地方國家機關制定和頒布的規范性文件,只在所管轄的地區生效。

          2、 時間效力

          包括法的生效、失效和溯及力等問題。法的溯及力問題,是指該項法律公布生效以前所發生的事件或行為是否適用該項法律的問題。如果適用,就是有溯及力,反之,則無溯及力。中國法律一般不具有溯及力,但法律另有規定的除外。

          3、 對人的效力

          法對人的效力比較復雜。根據中國法律的規定,

          第一,對中國公民的法律效力。中國公民在中國領域內一律適用中國法律。中國公民在國外的法律適用問題比較復雜。根據中國現行法律規定,有的可以適用外國法律,有的仍須適用中國法律。

          第二,對外國人的法律效力。外國人在中國領域內,除法律另有規定外,也適用中國法律。關于外國人在中國領域外對中國國家或者中國公民的犯罪,中國刑法有特別規定。

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