私募投資基金募集行為管理辦法全文解讀(3)

　　第十九條 募集機構應建立科學有效的投資者問卷調查評估方法，確保問卷結果與投資者的風險識別能力和風險承擔能力相匹配。募集機構應當在投資者自愿的前提下獲取投資者問卷調查信息。問卷調查主要內容應包括但不限于以下方面：

　　(一)投資者基本信息，其中個人投資者基本信息包括身份信息、年齡、學歷、職業、聯系方式等信息;機構投資者基本信息包括工商登記中的必備信息、聯系方式等信息;

　　(二)財務狀況，其中個人投資者財務狀況包括金融資產狀況、最近三年個人年均收入、收入中可用于金融投資的比例等信息;機構投資者財務狀況包括凈資產狀況等信息;

　　(三)投資知識，包括金融法律法規、投資市場和產品情況、對私募基金風險的了解程度、參加專業培訓情況等信息;

　　(四)投資經驗，包括投資期限、實際投資產品類型、投資金融產品的數量、參與投資的金融市場情況等;

　　(五)風險偏好，包括投資目的、風險厭惡程度、計劃投資期限、投資出現波動時的焦慮狀態等。

　　《私募基金投資者問卷調查內容與格式指引(個人版)》詳見附件一。

　　【解讀】調查問卷內容：本條主要是規定調查問卷內容：1、中基協發布的《私募基金投資者問卷調查內容與格式指引(個人版)內容相對已經比較全面了，但在該指引中首先需要投資者自己給自己打分，問卷中5大方面包括每一小題能有具體的分值分配最好，這樣便于投資者自己給自己打分，另外在募集機構給投資者的打分與投資者自評打分出現較大反差時，該如何解決呢?這可能是募集機構需要在實務眾解決的問題;2、之所以中基協只發布了個人版指引，是因為針對法人投資者按證監會105號文，只需核實其凈資產是否達到1000萬即可，無需再填寫調查問卷。

　　第二十條 募集機構通過互聯網媒介在線向投資者推介私募基金之前，應當設置在線特定對象確定程序，投資者應承諾其符合合格投資者標準。前述在線特定對象確定程序包括但不限于：

　　(一)投資者如實填報真實身份信息及聯系方式;

　　(二)募集機構應通過驗證碼等有效方式核實用戶的注冊信息;

　　(三)投資者閱讀并同意募集機構的網絡服務協議;

　　(四)投資者閱讀并主動確認其自身符合《私募辦法》第三章關于合格投資者的規定;

　　(五)投資者在線填報風險識別能力和風險承擔能力的問卷調查;

　　(六)募集機構根據問卷調查及其評估方法在線確認投資者的風險識別能力和風險承擔能力。

　　【解讀】在線特定對象調查程序：本條主要是基于近兩年來我國互聯網非公開股權融資發展勢頭兇猛而制定。總體上而言，同前文線下特定對象確定并無實質不同，一樣的有投資者自認合格，一樣的有問卷調查，一樣的有募集機構評估其風險能力;所不同的是，募集機構需核實用戶的注冊信息、投資者同意相關網絡服務協議但投資者無需為自己打分。盡管如此，但筆者仍然相信，這一規定會對當下的互聯網非公開股權融資帶來極大的發展和促進。

　　第四章 私募基金推介

　　第二十一條 募集機構應當自行或者委托第三方機構對私募基金進行風險評級，建立科學有效的私募基金風險評級標準和方法。

　　募集機構應當根據私募基金的風險類型和評級結果，向投資者推介與其風險識別能力和風險承擔能力相匹配的私募基金。

　　【解讀】基金風險評級：本條是辦法的新規定，征求意見稿內容中并無此條。對私募基金的風險評級，證監會105號文有過規定(第十七條 私募基金管理人自行銷售或者委托銷售機構銷售私募基金，應當自行或者委托第三方機構對私募基金進行風險評級，向風險識別能力和風險承擔能力相匹配的投資者推介私募基金。)。應當說，辦法規定的評級主體由105號文規定的私募基金管理人擴大到募集機構。但現實中，募集機構自行確定的風險評級缺乏一定的可信度，另大多數評級機構都由基金銷售機構、基金托管機構兼任，社會上真正獨立的第三方評級還比較少。市場呼喚把更多的私募基金評級工作交給市場上專業的人士來做。

　　第二十二條 私募基金推介材料應由私募基金管理人制作并使用。私募基金管理人應當對私募基金推介材料內容的真實性、完整性、準確性負責。

　　除私募基金管理人委托募集的基金銷售機構可以使用推介材料向特定對象宣傳推介外，其他任何機構或個人不得使用、更改、變相使用私募基金推介材料。

　　【解讀】推介材料責任方：本條明確了私募基金推介材料由私募基金管理人制作并使用，同時私募基金管理人對推介材料的真實性、完整性和準確性負責，刪除了征求意見稿中募集機構(包括基金銷售機構)的責任，也就是說，盡管基金銷售基金接受私募基金管理人委托銷售基金，但對基金推介材料的真實性、完整性和準確性是不用負責任的。

　　第二十三條 募集機構應當采取合理方式向投資者披露私募基金信息，揭示投資風險，確保推介材料中的相關內容清晰、醒目。私募基金推介材料內容應與基金合同主要內容一致，不得有任何虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。如有不一致的，應當向投資者特別說明。私募基金推介材料內容包括但不限于：

　　(一)私募基金的名稱和基金類型;

　　(二)私募基金管理人名稱、私募基金管理人登記編碼、基金管理團隊等基本信息;

　　(三)中國基金業協會私募基金管理人以及私募基金公示信息(含相關誠信信息);

　　(四) 私募基金托管情況(如無，應以顯著字體特別標注)、其他服務提供商(如律師事務所、會計師事務所、保管機構等)，是否聘用投資顧問等;

　　(五)私募基金的外包情況;

　　(六)私募基金的投資范圍、投資策略和投資限制概況;

　　(七)私募基金收益與風險的匹配情況;

　　(八)私募基金的風險揭示;

　　(九) 私募基金募集結算資金專用賬戶及其監督機構信息;

　　(十)投資者承擔的主要費用及費率，投資者的重要權利(如認購、贖回、轉讓等限制、時間和要求等);

　　(十一)私募基金承擔的主要費用及費率;

　　(十二)私募基金信息披露的內容、方式及頻率;

　　(十三)明確指出該文件不得轉載或給第三方傳閱;

　　(十四)私募基金采取合伙企業、有限責任公司組織形式的，應當明確說明入伙(股)協議不能替代合伙協議或公司章程。說明根據《合伙企業法》或《公司法》，合伙協議、公司章程依法應當由全體合伙人、股東協商一致，以書面形式訂立。申請設立合伙企業、公司或變更合伙人、股東的，并應當向企業登記機關履行申請設立及變更登記手續;

　　(十五)中國基金業協會規定的其他內容。

　　【解讀】推介材料內容：本條規定了基金推介材料的主要內容，值得注意的有幾點：

　　1、基金推介材料內容應與基金合同的主要內容一致，不應有虛假記載、誤導陳述和重大遺漏;

　　2、材料內容中需要揭示該基金的服務提供商，包括律師事務所、會計師事務所，相信這對很多律師而言是個好消息;

　　3、材料推介中第14項，系在原征求意見稿的基礎上新增的。說明入伙協議書、入股協議書不能替代合伙協議和公司章程，這對遏制當前很多私募基金運行中慣常采用的簽訂入伙協議書、入股協議書而不辦理相應的工商變更登記亂像，是有著積極作用的。換個角度看，這也是中基協正式宣告私募股權基金、私募創投基金等非私募證券投資基金的監管權，即不再局限于對基金合同的監管。

　　4、材料推介中的私募基金風險提示環節尤為重要，要求相關內容清晰、醒目，募集機構應當采取合理方式提請投資者注意，具體方式實踐中比較多樣，在此不予贅述。

　　第二十四條 募集機構及其從業人員推介私募基金時，禁止有以下行為：

　　(一)公開推介或者變相公開推介;

　　(二)推介材料虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;

　　(三)以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預期收益”、“預計收益”、“預測投資業績”等相關內容;

　　(四)夸大或者片面推介基金，違規使用“安全”、“保證”、“承諾”、“保險”、“避險”、“有保障”、“高收益”、“無風險”等可能誤導投資人進行風險判斷的措辭;

　　(五)使用“欲購從速”、“申購良機”等片面強調集中營銷時間限制的措辭;

　　(六)推介或片面節選少于6個月的過往整體業績或過往基金產品業績;

　　(七)登載個人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字;

　　(八)采用不具有可比性、公平性、準確性、權威性的數據來源和方法進行業績比較，任意使用“業績最佳”、“規模最大”等相關措辭;

　　(九)惡意貶低同行;

　　(十)允許非本機構雇傭的人員進行私募基金推介;

　　(十一)推介非本機構設立或負責募集的私募基金;

　　(十二)法律、行政法規、中國證監會和中國基金業協會禁止的其他行為。

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