《商法的軌跡—從傳統到現代》讀書筆記
學習啦：《商法的軌跡：從傳統到現代》收錄的是作者2003年以來的研究成果，共計文章二十篇。下面請欣賞《商法的軌跡：從傳統到現代》優秀讀后感。
貼近經濟潮流的發展
——評《商法的軌跡——從傳統到現代》
壹
早在公元前18世紀，《漢謨拉比法典》中就已經出現了有關商業的規定。隨著商品貿易的不斷發展，10世紀以前，圍繞集市的需要逐漸形成了集市交易管理和集市管理法律制度，這便是早期貿易法律制度的萌芽。通常所說的商法的起源，可以追溯至中世紀，即11-16世紀在地中海、亞得里亞海、波羅的海和北海沿海隨著商業的發展而發展起來的商人法。雖然這一時期的經濟形式主要還是自給自足的自然經濟，但對內的商品交換和對外的海外貿易也逐漸發展繁榮起來。同時，隨著商品貿易的發展，商人的數目也越來越多，逐漸形成了一個全新的階級。在上述因素的共同影響下，中世紀的商人法因此產生。14世紀以后，隨著商業革命的展開，歐洲的資本流通范圍及海外貿易均不斷擴張，商業性質和經營方式都出現了巨大的變革。此后，民族國家的形成帶來了商法的成文化、國家化，如法國1681年《海事條例》、德國1727年《普魯士普通法》等。這一時期的商事立法在內容上帶有濃重的商人法色彩，并為后來統一商法典的編纂提供了理論依據和淵源形態。19世紀以后，歐洲資產階級革命的成功引發了社會關系的根本變革，這導致了歐洲大陸國家法典制定浪潮的興起。同一時期，英美國家相繼制定的大量以“商事條例”、“商法典”命名的法律，體現了“商法”或“商業法”觀念的深入人心。
對于我國來說，由于“重農抑商”觀念在封建時期始終占據主導地位，因此我國歷史上不存在獨立或集中的商事法制度。 清朝末年，清政府相繼制定了《公司律》、《商人通例》、《破產律》、《公司注冊試辦章程》、《商標注冊暫行辦法》等商事單行法，但大多并沒有得到真正的頒布或實行，就因辛亥革命而被廢止了。1914年，民國政府制定頒行了《中華民國商律》，后來又改為采取民商合一的立法體例，并于1929年制定了兼含商法章節的民法典。l929年以后，國民政府又相繼制定了一系列單行法，逐漸構建起舊中國民商法典合一與單行商法補充的立法格局。
貳
徐學鹿先生這本《商法的軌跡——從傳統到現代》，正是以新中國成立之后，我國商法的發展為開篇的。這本文集出版于徐學鹿先生八十歲壽辰之時，里面收錄徐先生二十篇著作。內容主要涉及：中國商法的發展、轉型、變革、性質、地位、現代化道路選擇、法典的編纂及非法典化，和諧商法，軟商法，商會，商人權利的救濟，商法的創新、新機遇以及商法與民法的關系等。整本書中每一篇文章都是獨立的，看似松散，但其中貫穿作者對商法的分析思想以及對商法發展的思考，整體思想是統一的，對我國商法從十一屆三中全會后到如今的發展軌跡做了分析與梳理。由于全書內容較多，本文將重點內容整合成商法的性質、軟商法和硬商法兩部分，加以介紹和分析。
作者認為，商法是一種自然法。我們常說市場中存在“看不見的手”，這正是因為市場交易的發展有其內在的規律。這種規律是必然的，是始終存在的，是不以人的意志為轉移的。雖然市場中的主體和商業行為數目龐大，但是將其進行歸納總結分析之后，我們就會發現，同類型的商業行為遵循的規則是有共性的。而商法正是這種規則的具體體現，是經濟規律的反映，因此對于市場運行來說，商法也就是它的自然法。
同時，商法也是發現法。這一理論建立在承認商法是反應經濟社會的客觀規律的基礎之上，認為商法并不是依靠人們的思想制定出來的，而是由人們發現的客觀規律。顯然，作為商行為的主體，商人無疑是這一規律的直接接觸、歸納者。通過紛繁復雜的商業行為和貿易往來，商人不斷的發現問題，解決問題，總結規律，最終形成了被普遍認可和接受的規律，也就是商法。商法并不是由商人“創造”出來的，而是由商人發現市場交易中存在的內在規律，進而被商人群體所接受、運用，形成統一的規則。這就使得立法者在制定相關法律的同時，需要盡可能的深入探查市場規律，尊重其發展趨勢和走向，不能僅靠理論或思想而決定，否則可能導致規則與實際情況的沖突，影響市場經濟的健康發展。
這些特征無一不體現出，商法并不是一種死板、呆滯的法律，而是需要隨著市場的不斷變化與發展而與時俱進的。市場發展本身具有很強的靈活性，很多時候，經濟形勢的走向并不能被有效的預測和掌握，甚至有時會發生完全性的顛覆。影響經濟發展的因素不勝枚舉，因此，希望用一種固定的市場規則來長久地對市場交易進行規范是不合理的，也是無法實現的。因此，商法的非法典化就成為我們不得不思考和重視的問題。事實上，法典無一不是其制定時社會經濟環境的反映。與其他法律相比，商法所反映的經濟關系的變化更為靈活和頻繁，固定的法典顯然無法隨時適應市場經濟的發展，但市場貿易需要規則，因而各種特別立法相繼產生，不斷著沖擊著法典本身。雖然民法也存在著非法典化的趨勢，但是由于社會生活的其他方面所產生的變化較為緩慢，因此商法的非法典化顯得更為重要和迫切。